Меморандум и договор в чем разница
Меморандум о намерениях
Меморандум о намерениях — предварительный, не имеющий юридической силы документ, который предваряет контракты. Составляется он перед поглощением/слиянием, инвестированием, служит закреплению достигнутых при переговорах договоренностей по будущим контактам.
В англоязычной литературе чаще применяется другой термин — письмо о намерениях. LOI, или Letter of intent, в отличие от принятого в русскоязычной среде, содержит более обобщенные указания. Автор такого документа заявляет о том, что планирует:
К целям такого документа относят обозначение условий соглашения:
К целям также относят предоставление данных о покупателе, вплоть до реквизитов, обеспечение гарантий, уведомление о прочих намерениях по завершении сделки либо исполнении конкретного договора.
Случаи использования меморандума о намерениях
Оптимально использовать меморандум на этапе оценки предложений и выбора предполагаемого инвестора или продавца/покупателя. Стороны могут после анализа полученных предложений, согласования критериев сделки (сроков, условий, стоимости) и проведения проверок (Due Diligence) получить окончательные предложения и выбрать конкретного инвестора либо покупателя.
После этого заключается меморандум о намерениях (LOI), в других случаях его заменяет договор об условиях кредитования, так называемый term-sheet. На последний этап, включающий формирование и подписание меморандума, уходит в среднем 2–4 недели.
Такой документ позволяет:
Особенности документов
Имеют хождение одновременно несколько типов документов: LOI (письмо о намерениях), MOU (протокол о намерениях, memorandum of understanding), договор о намерениях (более четкий и содержащий более точное описание предмета договора, фактически — предварительный договор).
Письмо о намерениях фиксирует намерения сторон в случае инвестирования в объект, слияния и поглощения компаний. LOI никогда не становится юридически обязывающим, он лишь перечисляет условия и порядок сделки, примерные ее сроки. Если одна из сторон — банковская организация, такое письмо заменяют на Условия кредитования (Term Sheet). Важно: LOI подписывается обеими сторонами.
Второй вариант подписывается после проведения Due Diligence, практически обязательной стадии венчурного инвестирования. Деятельность компании всесторонне изучается, а аспекты деятельности выявляются как на основании предоставленного бизнес-плана, так и из меморандума о продажах. После этого подписывается юридический документ — Memorandum of understanding, или MOU. Меморандум о понимании также указывает условия соглашения, обязанности сторон, требования. По факту это разумная документальная форма «джентльменского соглашения». В меморандуме намечают совместные действия и определяют их порядок и согласованность.
Ни один вид меморандума (о намерениях, предварительный, письмо) не требует обязательного исполнения (не включает юридически обязательных норм).
Основные причины подписания меморандума о намерениях
Обоснований для применения документа несколько, основных — два.
Юридическая сторона вопроса
Не стоит рассчитывать, что соглашение/письмо/договор/меморандум о намерениях позволит принудить вторую сторону подписать соглашение или совершить сделку. Обязательства в документе не указываются. Кроме того, письменный документ не имеет четкого описания и подкрепления в законодательстве. Гражданский кодекс РФ вовсе не описывает такой ситуации, помимо указания на предварительный договор. ГК РФ содержит лишь описание такого договора, согласно которому стороны обязуются в будущем совершить определенное действие (заключить сделку). В ст. 429 ГК РФ указываются возможные в будущем:
При этом условия сделки берутся из предварительного договора. Если же сторона или обе стороны уклоняются от сделки, рекомендуется применение норм из п. 4 ст. 445. Однако соглашение или меморандум о намерениях не равняется предварительному договору (ст. 431, где указано, что опираться в подобном документе нужно на однозначность выражения обязательности заключения договора после меморандума или прочего предварительного документа).
В итоге единственный описанный ГК РФ инструмент — так называемый предварительный договор, однако он служит гарантией обязательного совершения сделки, поэтому не является прямым аналогом меморандума о намерениях.
Что такое договор о намерениях. Объясняем простыми словами
Договор о намерениях — соглашение между участниками правоотношений, когда стороны договариваются о намерении заключить сделку в будущем и подписать предметный договор.
Договор о намерениях необходим, чтобы определить суть будущих правоотношений и установить определённые условия. В таком документе, как правило, прописывают:
Прежде всего соглашение о намерениях нужно, чтобы предварительно закрепить условия будущей сделки, при этом сохранив возможность отказаться от её заключения. Например, это удобно, если продавец ведёт переговоры сразу с несколькими потенциальными покупателями недвижимости.
Также письменное соглашение о намерениях может выступить доказательством того, что стороны действительно вели переговоры по сделке. В частности, оно может потребоваться при взыскании убытков, если ваш партнёр внезапно и неоправданно прервал переговоры.
Наконец, соглашение о намерениях может выручить предпринимателя, если у него возникли разногласия при исполнении договора, который он заключил с партнёром на его основе. Так, при толковании договора суд может обратиться в том числе к соглашению о намерениях, чтобы установить действительную общую волю сторон.
Пример употребления на «Секрете»
«Польский производитель 3D-принтеров Zortrax в начале 2014 года объявил, что подписал контракт на поставку 5000 3D-принтеров M200 американскому гиганту Dell. После этого о маленькой тогда компании написали многие мировые СМИ, польские аддитивные технологии стали считаться качественными, а инвесторы начали массово финансировать стартапы страны, в том числе и саму Zortrax. Впоследствии оказалось, что сделка была только договором о намерениях и до завершения не дошла, а весь успех оказался мифом».
(Из новости о том, как крупнейшая сделка производителя 3D-принтеров Zortrax оказалась обманом.)
Ошибки в употреблении
В гражданском законодательстве «договор о намерениях» не предусмотрен, однако, в соответствии со ст. 429 ГК РФ, законодательство предлагает похожий инструмент — предварительный договор. Не путайте два этих понятия. Главное отличие — в том, что договор о намерениях не влечёт правовых последствий в случае отказа одного из участников от заключения основного договора в будущем. Предварительный договор же предусматривает, что стороны обязуются заключить основной договор в будущем при подписании предварительного договора.
Договор о намерениях часто заключают при следующих видах сделок:
Договор и меморандум в международном праве
Понимание разницы между договором и меморандумом является довольно сложным вопросом даже для опытных дипломатов, не говоря уже о простых юридически не подкованных гражданах, которым сложно разобраться в хитросплетениях международного права. Однако в свете
Истинные намерения государств содержатся в их договорах,
если уметь читать между строчками.
Вильгельм Шв е бель
Много говорилось о том, что украинское правительство неоднократно ссылается на Будапештский меморандум, как если бы он был реальным военным договором, хотя, по признанию многих экспертов, он таковым не является. В действительности мы имеем досадный факт неправильного прочтения данного меморандума, который скорее можно назвать не официальным договором, а дипломатическим документом, подписав который стороны дали обещания друг другу в рамках денуклеаризации бывших советских республик после распада СССР. Следовательно, защищать Украину, которая не является членом НАТО и не имеет, например, с США, любого рода юридического военного союза или пакта об обороне, никто не собирался и тем более, не был обязан, поскольку обязательства стран-гарантов как и прежде не выходят за рамки, предусмотренные Уставом ООН, рядом ооновских резолюций и Заключительным актом СБСЕ.
Тогда в чем все-таки различие между этими понятиями? Итак, если говорить о «документах» между государствами, то их можно обозначить как «инструменты», некоторые из которых предназначены для создания прав и обязательств согласно международному праву, а другие для изложения намерений и решений, которые носят политический характер, но не являются обязательными. Первый вид документа в соответствии с условиями Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. действительно называется «договор» и означает международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того изложено это соглашение в одном или нескольких связанных между собой документах.
Единственный способ, с помощью которого можно обозначить документ как договор, это посмотреть на определенные слова, которые четко указывают права и обязательства сторон согласно международному праву, например, «сила» или «соглашаться». В то же время использование других слов, например, «решать» вместо «соглашаться», может создать впечатление, что два государства пытаются избежать юридически обязывающего языка и вместо этого используют альтернативные термины. Поэтому главное в документе – это терминология, ведь даже его название не имеет значения: «устав» или «хартия» вполне могут быть документами, не имеющими обязательной силы, в то время как «срок полномочий» может быть договором.
Если говорить о меморандумах, то можно заметить, что здесь также подтверждается тот факт, что название документа не имеет отношения к его правовому статусу. В прошлом и даже сегодня подготовка договоров в качестве документов с надписью «Меморандум о взаимопонимании» была обычной практикой, особенно среди государств-членов Содружества. Однако после споров между Великобританией и США о правовом статусе того или иного «Меморандума о взаимопонимании» существует растущая тенденция к использованию названия «меморандум» для необязательных (не-договорных) документов, в результате чего правовой статус «меморандумов» и вовсе стал неясным и запутанным. Поэтому роль и преимущества Будапештского меморандума сегодня оценить очень сложно, ведь его подписание на деле оказалось констатацией дипломатической политики того времени, и как результат в новых геополитических реальностях не стало фактором защиты территориальной целостности Украины.
Также следует понимать, что некоторые договоры заключаются в упрощенной форме, тогда как другие, предназначенные для рассмотрения более значительных или спорных тем, заключаются в торжественной форме. Поэтому на практике, документ, который называется «Меморандум о взаимопонимании», как правило, является договором в упрощенной форме, если, конечно, он должен был быть договором, а не документом, не имеющим обязательной силы.
Меморандум
Слово «меморандум» может иметь значение послания, содержащего напоминание о каком-либо предмете (в частности, в торговых связях). Встречается этот термин и в страховых полисах, где он обозначает список рисков, от которых осуществляется страхование.
Понятие «меморандум» (происходит от латинского memorandum со значением «нечто, что требуется помнить») используется также в межгосударственных или деловых отношениях. В данной сфере это слово означает документ дипломатического характера, который передается лично представителю другого государства (либо фирмы) или прилагается к дипломатической ноте. В меморандуме подробно приводят факты, относящиеся к делу, в котором заинтересованы как адресант, так и адресат, исследуют различные нюансы. В него включают доводы в поддержку точки зрения руководства страны (или другой стороны, ведущей переговоры). В различных ведомствах под меморандумом понимают справку служебного характера или записку с докладом. В коммерции это письмо, содержащее напоминание об определенном предмете. В страховых полисах, особенно в морских, — это перечень существующих рисков, для которых страхование не выполняется. Есть также значение ограничения, введенного фирмой-дистрибьютором киноленты по бонусам, доступным для организаций проката. Термин используется и как пометка, связанная с любым предметом, который следует зафиксировать в памяти человека. Инвестиционный меморандум — это бумага, включающая упорядоченные сведения, сообщаемые компаниям, которые могут вложить средства в фирму-составителя.
Меморандум — это документ, который носит формальный правовой характер и в большинстве случаев составляется в сфере дипломатии. В нем отражается разъяснение сути определенного предмета либо содержится напоминание составителя, адресованное получателю, о необходимости осуществления определенного действия или исполнения обещания. Зачастую меморандум озвучивает существенные проблемы государственного или политического уровня в межгосударственных отношениях, если для их решения необходимо согласование усилий обеих стран.
Понятие «меморандум» может иметь следующий смысл.
Меморандум в большинстве случаев является дополнением к ноте (сама нота представляет собой документ, посредством которого высказывается притязание или провозглашается право либо протест против некорректных действий иной страны). В меморандуме перечисляются факты, относящиеся к некоему предмету, в нем исследуются определенные положения, перечисляются аргументы, опровергающие позицию противоположной стороны. При выпуске меморандума-приложения номер не требуется, его оформляют на бланке, часто упоминая адрес и время его отправления, но в некоторых государствах последнее не требуется. При отправке меморандума с нарочным либо отдельно (в этом случае он носит название «меморандум-экспресс») его оформляют уже на бланке, на который помещают дату, когда он был составлен, и место отправления. Однако печать и подпись на этой бумаге отсутствуют.
Разница между Меморандумом о взаимопонимании и контрактом
Содержание:
Что такое MOU?
Несмотря на то, что Меморандум о взаимопонимании не подлежит исполнению по закону, он «связывается эстоппелем». Это положение, которое не позволяет человеку утверждать факт или право или не дает ему или ей отрицать факт. Следовательно, если одна из сторон не выполняет условия МоВ, и другая сторона понесла убытки. В результате пострадавшая сторона имеет право покрыть убытки.
Что такое контракт?
Типы контрактов
Ниже приведены различные типы контрактов.
Экспресс-контракт
Экспресс-договор заключается в устной форме без письменного согласования.
Например. Лицо М и Лицо X заключают договор, по которому Лицо М должно продать автомобиль Лицу X за 500 200 долларов. Заключение контракта произошло посредством телефонного разговора.
Письменный договор
Например. Лицо А и Лицо Б являются работодателем и сотрудником соответственно. Они заключают письменный договор, в котором Лицо А нанимает Лицо Б для выполнения определенной задачи в согласованный период времени.
Исполнительный договор
Когда обе или одна из сторон не завершили выполнение своих обязательств, контракт все еще находится в процессе и называется исполнительным контрактом.
Например. Лицо D заключает договор с лицом Е на покупку автомобиля за 450 000 долларов. D произвел платеж, но E еще не передал соответствующие документы. На данном этапе договор находится в исполнительном статусе.
Рис 01: Образец контракта