Можно ли брать отпуск раньше чем через полгода
Летний отпуск: вопрос-ответ
 |
| Zarya Maxim Alexandrovich / Shutterstock.com |
Лето – традиционная пора отпусков: именно в это время года большинство работников предпочитают отдыхать. Стоит учесть, что до того, как воплощать в жизнь приятные летние планы, работнику необходимо выяснить, как правильно оформить ежегодный оплачиваемый отпуск. Нелишним будет также узнать, чем отпускные отличаются от зарплаты и продлевают ли праздничные дни период отдыха, если они пришлись на отпуск. Портал ГАРАНТ.РУ ответил на 15 распространенных вопросов, которые часто возникают на практике.
Сколько раз в год я могу переносить отпуск?
По соглашению сторон – неограниченное число раз.
Отметим, что в целом Трудовой кодекс не содержит закрытого перечня случаев, когда работник может перенести отпуск. Это возможно в случае временной нетрудоспособности работника, а также исполнения работником во время отпуска государственных обязанностей, если для этого трудовым законодательством предусмотрено освобождение от работы, и в других случаях, установленных трудовым законодательством или локальным нормативным актом (ч. 1 ст. 124 ТК РФ). Так, по мнению экспертов службы Правового консалтинга компании «Гарант» отсутствие запрета означает, что перенос отпуска на другое время в течение рабочего года по соглашению сторон возможен. В связи с этим они полагают, что отпуск работнику может быть предоставлен и в иное время, не предусмотренное графиком отпусков, если он выскажет такую просьбу, а у работодателя не возникнет возражений по поводу конкретного периода.
Аналогичный принцип распространяется и на число переносов отпуска: законодательством не установлен какой-либо количественный предел в отношении одного работника, а значит, все зависит от соглашения сторон.
Особо стоит отметить, что работодатель обязан перенести отпуск, если работнику своевременно не выплатили отпускные либо он был предупрежден о времени начала отпуска позднее чем за две недели до его начала (ч. 2 ст. 124 ТК РФ). Напомним, что работодатель должен под роспись известить работника о времени начала отпуска не позднее чем за две недели до его начала, следовательно, сообщить о своем желании перенести отпуск необходимо до этого срока (ч. 3 ст. 123 ТК РФ).
Могу ли я на новой работе взять отпуск раньше, чем через шесть месяцев?
Да, если вы договоритесь об этом с работодателем.
По закону право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя (ч. 2 ст. 122 ТК РФ). Но по соглашению сторон работник вправе уйти в отпуск и до истечения этого срока, например, сразу после окончания испытательного срока или даже во время него. К слову, если такое произойдет во время испытательного срока, то он будет продлен на период отпуска (ч. 7 ст. 70 ТК РФ).
Допускается ли предоставление отпуска за рабочий год, который еще не начался? Ответ – в Домашней правовой энциклопедии интернет-версии системы ГАРАНТ.
Получить полный
доступ на 3 дня бесплатно!
При этом по умолчанию отпуск в таком случае должен быть предоставлен работнику в полном объеме (по общему правилу – 28 календарных дней). То есть разделение отпуска на части также должно быть согласовано с учетом требований ч. 1 ст. 125 ТК РФ. Стоит помнить, что трудовое законодательство не предусматривает возможности предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска пропорционально отработанному работником времени (п. 2 письма Роструда от 24 декабря 2007 г. № 5277-6-1). То есть нельзя разделить число дней отпуска на количество месяцев в году и считать, что за один отработанный месяц положено определенное количество дней отпуска (в частности, мнение о том, что гражданин, проработавший пять месяцев, может взять 11 дней отпуска по формуле (28 / 12) х 5 = 11, является ошибочным).
Даже если отпуск предоставляется авансом, отпускные работнику выдадут в полном объеме. Но в то же время, по общему правилу, если работник уволился до окончания рабочего года, в счет которого уже получил отпуск, работодатель вправе удержать из его зарплаты сумму за неотработанные дни отпуска (ч. 2 ст. 137 ТК РФ). Но в целом ряде случаев это правило не действует, например, когда ликвидированы организация или ИП, являющиеся работодателем (п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).
Стоит учесть, что работодатель обязан предоставлять отпуск до истечения шести месяцев женщинам перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него, работникам в возрасте до 18 лет, а также работникам, усыновившим ребенка в возрасте до трех месяцев. Допускаются и иные варианты. Например, если работник отработал шесть месяцев на основной работе, но не по совместительству – отпуск в последнем случае предоставляется авансом (ч. 1 ст. 286 ТК РФ).
Я устроился на работу в начале года и хотел бы отгулять часть отпуска летом. Внесут ли изменения в график отпусков, если он уже утвержден?
Когда работодатель и новый работник согласовали время отпуска последнего, график отпусков должен быть дополнен.
Напомним, что график отпусков утверждается не позднее чем за две недели до наступления календарного года (ч. 1 ст. 123 ТК РФ). На основании заявления нового работника работодатель должен издать специальный приказ о внесении дополнений в график. Когда именно должно быть написано такое заявление, вправе установить работодатель. Как пояснили специалисты портала Онлайнинспекция.рф, он вправе требовать от работника написания заявления только в том случае, когда такая обязанность установлена трудовым договором, коллективным договором, соглашением или локальным нормативным актом организации. В противном случае сам работник решает, когда ему написать такое заявление.
Работнику, устроившемуся после составления графика отпусков, придется учитывать высказанные ранее пожелания других работников, за исключением случаев, когда он обладает преимущественным правом на предоставление отпуска. Напомним, что работники в возрасте до 18 лет могут отправиться отдыхать в любое удобное для них время (ст. 267 ТК РФ). Кроме того, по желанию мужа ежегодный отпуск ему могут предоставить в период, когда его жена находится в отпуске по беременности и родам. Причем это не зависит от времени его непрерывной работы у данного работодателя (ч. 4 ст. 123 ТК РФ).
Каким будет мой отпуск, если на основной работе и на работе по совместительству его продолжительность разная?
Ответ на этот вопрос зависит от того, на какой именно работе продолжительность отпуска больше.
Напомним, что ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно по основной работе и по совместительству (ч. 1 ст. 286 ТК РФ). Это означает, что брать в разное время отпуск по основной работе и по совместительству нельзя. Однако внимания заслуживает вопрос их совмещения, если на работе по совместительству отпуск меньше, чем по основному месту работы, например, они составляют 28 и 30 дней соответственно. В таком случае работодатель по просьбе работника может предоставить ему отпуск без сохранения заработной платы недостающей продолжительности.
С другой стороны, может быть и так, что продолжительность ежегодного отпуска по совместительству больше продолжительного отпуска по основной работе. По мнению специалистов ресурса Онлайнинспекция.рф, в данном случае работник может по основному месту работы с согласия работодателя оформить отпуск без сохранения заработной платы. Но если последний не согласится, работнику придется выйти на работу по основному месту после окончания отпуска, при этом он будет находиться в ежегодном оплачиваемом отпуске по совместительству.
Работодатель утверждает, что неиспользованный за несколько лет отпуск «сгорел», и эти дни компенсируют в денежном выражении только при увольнении. Прав ли он?
Работодатель не прав, а мнение о том, что неиспользованные отпуска «сгорают» является распространенным заблуждением.
Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть либо предоставлен работнику в соответствии с графиком отпусков, либо за него должна быть выплачена денежная компенсация при увольнении за все периоды в случае его переноса. Это следует из общих норм ТК РФ об отпуске. Соответственно, если работник не вышел в отпуск в текущем году, он имеет право «отгулять» его в следующем.
Трудовым законодательством предусмотрен запрет не предоставлять работникам оплачиваемый отпуск в течение двух лет подряд. Также запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска сотрудникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ч. 4 ст. 124 ТК РФ). Однако в указанных нормах имеются в виду ситуации, когда работодатель препятствует реализации права сотрудника на отпуск.
Что будет с отпуском, если во время него я заболел?
Если оформлен больничный, отпуск можно перенести и «отгулять» в другое время или продлить на время болезни сразу после ее окончания (ч. 1 ст. 124 ТК РФ).
Если работник примет решение перенести отпуск на другой период, то работодатель обязан внести в график отпусков соответствующие изменения и предоставить отпуск в соответствии с ним. Новый период отпуска определяется работодателем с учетом пожеланий работника.
Специалисты портала Онлайинспекция.рф указывают, что заявление о переносе отпуска работник вправе написать либо в период больничного, либо в первый день выхода на работу после больничного.
Я нахожусь в отпуске по уходу за ребенком и работаю в режиме неполного рабочего дня. Может ли работодатель заставить меня отгулять дни отпуска, накопившиеся за период до выхода в декрет, которые ранее не были мною использованы?
Нет, не может, так как «отгулять» дни отпуска работник вправе только по собственной инициативе.
В первую очередь отметим, что находиться в отпуске по уходу за ребенком и одновременно работать неполный день можно, если работник сам этого захочет (ч. 3 ст. 256 ТК РФ). Но работодатель не вправе заставлять такого работника уходить в отпуск. Ведь для того, чтобы использовать ежегодный оплачиваемый отпуск, необходимо прервать отпуск по уходу за ребенком, так как нахождение одновременно в двух отпусках законодательством не предусмотрено. А прервать отпуск по уходу за ребенком работник вправе только по своему усмотрению и настаивать на этом работодатель не вправе.
В то же время, пояснили специалисты онлайн-ресурса Роструда, если сотрудник организации, находящийся в отпуске по уходу за ребенком, при этом работает, он должен быть включен в график отпусков. Напомним, что работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав (ч. 3 ст. 93 ТК РФ). В связи с этим, к слову, время работы на дому в отпуске по уходу за ребенком включается в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Это связано с тем, что в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается время фактической работы (абз. 2 ч. 1 ст. 121 ТК РФ).
Верно ли, что за месяц, в котором я ухожу в отпуск, я получу меньше, чем если бы работал?
Это зависит от количества рабочих дней в месяце. Положительная или отрицательная разница может появиться, так как отпускные рассчитываются, исходя из среднего заработка, используя при расчетах среднемесячное число календарных дней, а зарплата выплачивается за рабочие дни.
Ежегодные отпуска предоставляются гражданам с сохранением их среднего заработка (ст. 114 ТК РФ). Он исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной зарплаты на 12 и затем на 29,3 (это среднемесячное число календарных дней) (ч. 4 ст. 139 ТК РФ). Если же работник проработал менее 12 месяцев, средний дневной заработок рассчитывается по более сложной формуле. В этом случае среднемесячное число календарных дней (29,3) умножается на количество полных календарных месяцев, отработанных сотрудником. Получившееся значение складывается с количеством календарных дней, отработанных в неполных календарных месяцах. На итоговое число делится сумма фактически начисленной заработной платы за расчетный период (то есть за период, который составил менее 12 месяцев). Такая формула применяется, например, если работник хочет уйти в отпуск, отработав 6 месяцев у нового работодателя.
Напомним, что в срок, исчисляемый в календарных неделях или днях, включаются и нерабочие дни (ч. 3 ст. 14 ТК РФ). Причем, как обращают внимание специалисты портала Онлайнинспекция.рф, срок оплаты отпуска следует отсчитывать от даты его начала, а не от даты подачи заявления на отпуск.
Расчет среднего заработка производится независимо от режима работы. Учитывается фактически начисленная зарплата и фактически отработанное время за 12 календарных месяцев, предшествующих отпуску (п. 4 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы; далее – Положение).
При расчете среднего заработка должны учитываться премии, начисленные сотруднику в течение расчетного периода (в том числе и за другие периоды). Имеются в виду те, которые предусмотрены системой оплаты труда (п. 2 Положения). В случае с годовыми премиями учитываются только те, которые были начислены за предшествующий календарный год.
Некоторые начисленные работнику суммы не принимаются во внимание при исчислении среднего заработка, а следовательно, и отпускных. Речь идет, в частности, о суммах за периоды, когда работник получал пособие по временной нетрудоспособности (то есть находился на больничном) или пособие по беременности и родам, не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника, или, например, не имел возможности выполнять свою работу в связи с забастовкой, хотя и не участвовал в ней (п. 5 Положения). Также не принимаются в расчет выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда: материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха и другие (п. 3 Положения).
Разберемся на двух примерах, когда работник за месяц получит больше, включая зарплату за часть месяца и отпускные, а когда – меньше.
Пример 1
Работник уходит в отпуск с 10 по 23 июля 2017 года. Его оклад составляет 30 тыс. руб. в месяц. Предположим, что в течение года перед отпуском он не болел и премии не получал. В июле, согласно производственному календарю, 21 рабочий день.
Средний дневной заработок составит:
30 000 руб. x 12 мес. / 12 мес. / 29,3 дней = 1024 руб.
Таким образом, сумма отпускных за этот период составит:
1024 руб. х 14 дней= 14 336 руб.
До отпуска и после возвращения из него работник будет осуществлять свои обязанности в течение 11 рабочих дней.
Рассчитаем, какую зарплату он должен получить за один рабочий день:
30 000 руб. / 21 = 1429 руб.
Следовательно, за 11 рабочих дней в июле он получит:
1429 руб. х 11 дней = 15 719 руб.
Итого за июль работник может рассчитывать на 30 055 руб.:
14 336 руб. + 15 719 руб. = 30 055 руб.
Пример 2
А если бы тот же работник взял отпуск с 10 по 23 апреля 2017 года, ситуация бы изменилась. Снова предположим, что в течение года перед этим отпуском он не болел и премии не получал. В апреле 20 рабочих дней.
Средний дневной заработок и сумма отпускных за этот период будут такими же, как и в июле:
30 000 руб. x 12 мес. / 12 мес. / 29,3 дней х 14 дней = 14 336 руб.
Но в данном примере изменится размер зарплаты за отработанные в апреле дне, так как их меньше, чем в примере 1 (10 вместо 11).
За один рабочий день в апреле он получит зарплату в размере:
30 000 руб. / 20 = 1500 руб.
Таким образом, зарплата за отработанные в апреле 10 дней составит:
1500 руб. х 10 дней = 15 000 руб.
А всего за апрель работник получит:
14 336 руб. + 15 000 руб. = 29 336 руб.
Как мы видим, в месяце, в котором меньше рабочих дней, работник получит меньше, чем в том, в котором их больше, – в данном примере на 664 руб. меньше, если бы он не ходил вообще в отпуск в апреле, а работал в это время.
Правда ли, что брать отпуск в январе или мае невыгодно из-за потери в деньгах?
Да, это действительно так, поскольку в мае и январе бывает меньше рабочих дней, чем в другие месяцы.
В январе, как правило, меньше всего рабочих дней из-за продолжительных праздников. Например, в прошлом году их было всего 15, в текущем году – 17, и возможно, если проект Постановления Правительства РФ «О переносе выходных дней в 2018 году» будет принят, также 17 рабочих дней выпадет на январь 2018 года. Почему брать отпуска в эти месяцы невыгодно, понятно из приведенных в вопросе № 8 примеров.
Но в случае с майским отпуском необходимо учитывать количество рабочих дней в этом месяце в конкретном году, так как оно может изменяться в большую сторону в зависимости от года. Так, в мае 2016 года было 19 рабочих дней, в 2017 году – 20, а в 2018 году, вероятно, также будет 20 рабочих дней. Варьируется количество рабочих дней и в феврале: в прошлом году их было 20, в текущем – 18, а в следующем может быть 19.
Будет ли продлен отпуск, если на некоторые его дни выпадают нерабочие праздничные дни?
Да, работник сможет отдохнуть больше – к дням отпуска прибавятся праздничные дни.
Напомним, что нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются (ч. 1 ст. 120 ТК РФ). Для работника это означает автоматическое продление отдыха на число праздничных дней.
При этом стоит помнить, что праздничные дни часто соседствуют с перенесенными выходными днями. В соответствии с действующим законодательством, выходные дни, совпадающие с нерабочими праздничными, переносятся на другие даты (ч. 1 ст. 112 ТК РФ). Например, в 2018 году переносы, возможно, позволят отдохнуть три дня в феврале, (с 23 по 25 февраля), четыре – в марте (с 8 по 11 марта), а также по три дня в июне (с 10 по 12 июня) и в ноябре (c 3 по 5 ноября). Со всеми предполагаемыми переносами можно ознакомиться в проекте производственного календаря на 2018 год, подготовленном экспертами компании «Гарант».
Специалисты сервиса Онлайн инспекция.РФ пояснили, что такие перенесенные выходные дни включаются в календарные при определении продолжительности отпуска и длительность отдыха, соответственно, не увеличивают. То есть если сотрудник берет отпуск с 6 ноября 2017 года на неделю, то первый день его отпуска как перенесенный с 4 ноября, не продлевает период отдыха. Следовательно, выйти на работу сотрудник обязан 13 ноября.
Может ли работодатель отозвать меня из отпуска без моего согласия?
В законе предусмотрено, что отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия (ч. 2 ст. 125 ТК РФ). При этом оно в принципе невозможно, если в отпуске находится работник в возрасте до 18 лет, беременная женщина и работники, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ч. 3 ст. 125 ТК РФ).
Кстати, если работник все же согласится выйти, неиспользованная часть отпуска должна быть предоставлена в удобное работнику время в течение текущего рабочего года. Также ее можно присоединить к отпуску за следующий рабочий год (ч. 2 ст. 125 ТК РФ).
А может ли работодатель применить дисциплинарное взыскание, если я откажусь вернуться из отпуска?
Нет, это невозможно.
Работодатель вправе применять к работнику дисциплинарные взыскания только за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей (ч. 1 ст. 192 ТК РФ). При этом необходимо соблюдение определенной процедуры, в частности, до применения взыскания работодатель должен затребовать у работника письменное объяснение (ч. 1 ст. 193 ТК РФ). Поскольку возвращение из отпуска является правом работника, а не обязанностью, дисциплинарное взыскание в данном случае неприменимо.
Обязан ли я отвечать на звонки и письма, если во время отпуска работодатель требует быть на связи?
Нет, так как время отдыха не предполагает выполнения трудовых обязанностей.
Нормами действующего законодательства не предусмотрено выполнение работы в период ежегодного оплачиваемого отпуска. Это выводится из общего понятия времени отдыха. По закону в течение данного периода работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, соответственно, использовать это время он может по своему усмотрению (ст. 106 ТК РФ). Применить какие-либо дисциплинарные взыскания работодатель также не вправе.
В связи с массовыми увольнениями в организации работодатель не отпускает меня в отпуск в текущем году в соответствии с графиком отпусков. Правомерно ли это?
Перенос отпуска на следующий год возможен лишь с согласия работника (ч. 3 ст. 124 ТК РФ). Но ТК РФ содержит причину, в соответствии с которой работодатель вправе не отпустить сотрудника в отпуск. Речь идет о ситуациях, когда предоставление отпуска работнику в текущем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации или ИП, например, если работников настолько мало при значительных объемах работы, что отсутствие одного из них негативно скажется на производстве. ТК РФ не устанавливает период, в течение которого работодатель может сообщить о таком решении.
Если отпуск таким образом будет перенесен, то он должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется (ч. 3 ст. 124 ТК РФ).
Могу ли я при разделении отпуска на части взять не полную неделю, а только пять будних дней, отдохнув при этом все равно в течение недели?
Законодательство не запрещает такое разделение отпуска, но необходимо одновременное соблюдение двух условий:
Иначе говоря, работник, продолжительность отпуска которого составляет 28 дней, может разбить свой отпуск даже на 15 частей: одну часть по 14 дней и 14 частей по одному дню. Или как в данном примере: 14 дней + 5 дней + 5 дней + 4 дня. Но на практике наиболее популярной является схема 2 недели + 1 неделя + 1 неделя, в том числе и когда последняя неделя разбивается по одному дню. Следует учитывать, что такое разделение должно быть отражено в графике отпусков.
В случае несогласия работодателя с таким вариантом придется искать компромисс, который устроит обе стороны. Резонно предположить, что работнику проще пойти не некоторые уступки и взять, например, две недели отпуска разом, а затем два раза по одной неделе.
Тщательного подхода и правовых знаний могут потребовать и другие вопросы при подготовке к отпуску. Например, если Вы выбрали отдых за границей, нелишним будет знать, какие товары можно привезти с собой из заграничного путешествия. А если Вы параллельно организуете отдых для детей, стоит узнать о его особенностях в текущем году.
Ежегодный оплачиваемый отпуск за первый рабочий год: на какое количество дней имеет право работник по истечении 6 месяцев непрерывной работы?
И.В. Тарасова,
автор ответа, консультант Аскон по трудовым вопросам и кадровому делопроизводству
ВОПРОС
Сотрудник трудоустроен 01.01.2018 г. Написал заявление на отпуск на 9 календарных дней. Это первый очередной оплачиваемый отпуск для сотрудника.
ОТВЕТ
ОБОСНОВАНИЕ
Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы в данной организации. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев (часть2 ст. 122 ТК РФ).
Другими словами, при достижении согласия между работником и работодателем отпуск может быть предоставлен до истечения шести месяцев. Отметим, что в данной норме речь идет о ежегодном отпуске полной продолжительности.
Обязанности о предоставлении ежегодного отпуска после 6 первых месяцев работы продолжительностью 14 календарных дней законодательством не установлено. Также трудовым законодательством не запрещено предоставление отпуска авансом.
До истечения шести месяцев непрерывной работы отпуск должен быть предоставлен следующим работникам по их заявлениям:
По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части или предоставлен полностью (ч. 1 ст. 125 ТК РФ). При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.
Следовательно, в рассматриваемом случае:
И.В. Тарасова,
автор ответа, консультант Аскон по трудовым вопросам и кадровому делопроизводству