Можно ли вернуть обеспечение контракта раньше чем исполнен контракт
Горячая линия
(347) 291 20 70
Нарушения в условии о возврате обеспечения исполнения контракта: обзор практики УФАС
Проверьте, чтобы возврат обеспечения не зависел от не предусмотренных законом обстоятельств
Обеспечение нужно вернуть при выполнении единственного условия: поставщик исполнил обязательства, предусмотренные контрактом.
Нарушением являются иные условия, например, когда обеспечение возвращается:
Не забывайте указывать, с какой даты исчисляется срок возврата обеспечения
Недостаточно привести только срок возврата обеспечения — нужно указать, с какой даты он исчисляется. Речь идет о дате исполнения поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом (решение Иркутского УФАС, решение Челябинского УФАС).
Проверьте продолжительность срока возврата обеспечения и то, в каких днях он исчисляется
Соответственно, установление заказчиком сроков в 60 дней, три месяца является нарушением.
По закону срок возврата исчисляется в «днях», под ними понимаются календарные дни. Не рекомендуется использовать в проекте контракта такие формулировки, как «банковские дни» и «рабочие дни».
ФАС считает формулировку «банковские дни» некорректной.
Исчисление срока в рабочих днях само по себе не вызывает нареканий у проверяющих. Однако ситуация меняется, когда количество таких дней превышает предельно допустимое количество календарных дней.
Например, Санкт-Петербургское УФАС сочло неправомерным определять срок, равный 30 рабочим дням. Очевидно, что этот срок превышает лимит в 30 календарных дней.
Аналогичное нарушение выявило Челябинское УФАС в закупке, проводимой среди СМП и СОНКО. Заказчик установил срок в 15 рабочих дней, при этом предельный срок по закону составляет 15 календарных дней.
Если срок в рабочих днях не превышает предельного срока, исчисляемого в календарных днях, антимонопольные органы нарушений не усматривают.
Обратите внимание, предусмотрены ли контрактом отдельные этапы его исполнения
Если отдельные этапы исполнения контракта установлены, то поставщик вправе по мере исполнения каждого этапа частично возвращать себе перечисленное обеспечение.
Соответственно, в контракте помимо срока возврата всего обеспечения исполнения контракта должен быть зафиксирован срок возврата части денежных средств.
Указанное условие не требуется, если контракт не предусматривает поэтапного исполнения (решение Кемеровского УФАС).
Нет КонсультантПлюс?
Оформите заявку на доставку полной версии документа или самостоятельно подберите комплект, с учетом особенностей именно Вашей организации
Возврат обеспечения контракта по 44-ФЗ
Антикризисное предложение до 27 декабря
Возврат обеспечения контракта по 44-ФЗ: когда, кем и как оформляется
При обнаружении несоответствий в этой статье оставьте оставьте заявку и получите скидку 30% на любой курс по госзакупкам
Из этой статьи вы узнаете:
Возврат обеспечения контракта по 44-ФЗ – стандартная процедура, знаменующая завершение работ, услуг, поставки товаров по ранее заключенному в ходе электронных торгов договору. Обязанность по оформлению возврата средств ложится на заказчика, в то время как от поставщика требуется подать заявление на получение этих денег.
Законом предусмотрен как полное возвращение суммы обеспечения, так и частичная выдача средств. Нюансы и порядок процедуры, рекомендации по составлению заявления и типичные ошибки, допускаемые поставщиками, описаны в нашем материале.
Необходимость в возврате денежного обеспечения контракта по 44-ФЗ
До того как подписать госконтракт, подрядчик вносит на счет госзаказчика денежную сумму, зависящую от стоимости услуг по договору. Эта сумма выступает гарантом выполнения исполнителем обязательств, вытекающих из заключенного соглашения.
Гарантировать исполнение госконтракта можно двумя способами:
Срок, на который банком предоставляется обеспечение, на месяц превышает время, в течение которого исполнителю необходимо выполнить действия по заключенному соглашению. Истечение этого периода является основанием для ее возврата.
Для возвращения денег подрядчику следует обратиться к заказчику с письменным заявлением.
Важно понимать разницу между обеспечением контракта по 44-ФЗ и обеспечением заявки на участие в торгах:
Возврат обеспечения исполнения контракта по 44 ФЗ предполагает перечисление денег исполнителю:
Сумма гарантии возвращается подрядчику при наступлении определенных обстоятельств:
Ответственный за возврат обеспечения контракта по 44-ФЗ
Организация возврата обеспечения контракта по 44-ФЗ возлагается на контрактную службу, сообщающую в бухгалтерию об исполнении договора (подпункт 9 пункта 14 Приказа Минэкономразвития № 631 от 29.10.2013 г., которым утверждено типовое положение о контрактной службе).
Кроме того, организация возвращения суммы обеспечения может возлагаться на контрактного управляющего, чья обязанность по передаче сведений в бухгалтерию устанавливается должностной инструкцией. Перечисление осуществляется на указанный исполнителем банковский счет.
Существует два варианта возврата обеспечения контракта по 44-ФЗ:
Когда получите полностью
Когда получите частями
Полностью деньги возвращаются:
Частичное возвращение вероятно при снижении размера обеспечения согласно частям 7–7.2 статьи 96 закона 44-ФЗ.
Вероятность возвращения денежных средств закреплена в договоре, подписанном в результате закупки, информация о которой внесена в ЕИС позднее 1 июля 2019 года.
Иные причины возврата могут быть установлены соглашением сторон (ч. 4 ст. 2 закона 502-ФЗ от 27.12.2018 г.).
В случае снижения размера гарантии возврат осуществляется на основании письменного заявления (ч. 7.2 ст. 96 закона о госзакупках). Сокращение суммы происходит соразмерно цене выполненных, принятых и оплаченных в рамках госконтракта работ.
Для возврата обеспечения госконтракта по 44-ФЗ в данном случае требуется соблюдение следующих условий (ч. 7.3 ст. 96):
Частью 7.1 ст. 96 закона 44-ФЗ предусмотрено обязательное уменьшение размера обеспечения поэтапно исполняемых госконтрактов
Сроки возврата обеспечения контракта по 44-ФЗ
Законом не предусмотрен конкретный период, в течение которого должен быть исполнен возврат обеспечения контракта по 44-ФЗ. Он устанавливается госзаказчиком и фиксируется и в тексте госконтракта, и в документации, направляемой на конкурс или аукцион (п. 27 ст. 34 закона о госзакупках).
Заказчик может указать в договоре необходимость возвращения денежных средств не позднее, чем через 30 дней после того, как обязательства полностью или частично исполнены и получено письменное заявление от подрядчика.
Обычно возврат денежных средств производится после того, как подрядчик/исполнитель в полном объеме исполнили свои обязательства по госконтракту.
О том, что договор выполнен, говорят после того, как подписаны:
С момента их подписания ведется отсчет времени на перечисление заказчиком денежной гарантии. С поставщика (подрядчика) не снимаются гарантийные обязательства, но требование об обеспечении на них не распространяется. Заказчик не имеет права на удержание суммы обеспечения в гарантийный период.
Кроме того, законодательство позволяет поставщику получить соразмерную часть внесенных денег в зависимости от объема выполненных по контракту работ (п. 7 ст. 96 закона 44-ФЗ). Возвратить денежные средства возможно на основании письменного обращения до исполнения обязательств в полном объеме, до подписания итоговых документов.
Также возврат возможен, когда соглашение не подписано в течение 30 дней по обстоятельствам, не зависящим от исполнителя. Перечисление суммы в этом случае осуществляется заказчиком не позднее, чем через пять рабочих дней после даты истечения сроков подписания контракта.
Порядок возврата обеспечения контракта
Закон о госзакупках не регламентирует порядок возврата обеспечения, он устанавливается соглашением сторон и прописывается прямо в госконтракте.
Чтобы вернуть вложенные денежные средства, необходимо выполнение следующих действий:
Госконтракт непременно содержит положения о штрафных санкциях, связанных с нарушением его положений. При нарушении заказчиком сроков возврата обеспечения, исполнитель получает право требования уплаты пени, помимо внесенной им суммы.
Если заказчик отказывается возвращать денежные средства, то исполнитель может обратиться в суд с требованием о взыскании как самого обеспечения, так и штрафных санкций.
Оформление заявления на возврат обеспечения контракта по 44-ФЗ
Если вы хотите вовремя получить свои деньги, надо верно составить соответствующее заявление.
Его форма и содержание на законодательном уровне не регламентированы, следовательно, каждая компания самостоятельно решает, оформить заявление на бланке компании или на обычном листе, указав необходимые реквизиты.
Вариант возврата поставщик выбирает самостоятельно:
При личной передаче заявления его следует составить в двух экземплярах, один из которых (с отметкой о получении) остается у исполнителя.
Несмотря на то, что в законе не определено, что должно быть прописано в документе, в нем должны быть указаны:
Если у исполнителя имеется печать, то заявление заверяется ею. В 2016 году было отменено обязательное наличие печатей у юридических лиц, соответственно, ее отсутствие не является основанием для отказа в приеме или удовлетворении заявления.
Чтобы правильно оформить требование, используйте прилагаемый ниже образец.
Распространенные ошибки при составлении заявления на возврат обеспечения
Наиболее популярными ошибками исполнителей при подготовке заявления на возврат обеспечения контракта по 44-ФЗ являются:
Перечисленные ошибки являются основаниями для отказа в удовлетворении заявления.
Период, в течение которого хранится заявление, – 5 лет. В случае ликвидации фирмы оно наравне с другими бумагами передается в государственный архив.
Закон предусмотрел обязанность обеспечения исполнения контракта внесением денежных средств или предоставлением банковской гарантии, а также обязанность последующего возврата внесенного обеспечения. Процесс возвращения денег не регламентирован законом 44-ФЗ, он прописывается в заключаемом между сторонами контракте. Пункт о возврате обеспечения является непременным условием договорных обязательств. Денежные средства перечисляются исполнителю на основании поданного им письменного заявления.
Как вернуть обеспечение контракта по 44-ФЗ
Как организовать возврат обеспечения исполнения контракта:
Кто возвращает
Организует возврат денег контрактная служба или управляющий. Они передают сведения о выполнении обязательств в бухгалтерию. Контрактная служба обязана это сделать по требованию пп. 9 п. 14 Приказа Минэкономразвития №631 от 29.10.2013 об утверждении типового положения о контрактной службе. Для управляющего такая обязанность прописана в должностной инструкции или другом локальном акте. Бухгалтерия перечислит деньги, которые обеспечивают госконтракт, на счет поставщика, который указан в реквизитах. Что касается возврата денежных средств по банковской гарантии, то для этого заказчик направляет в банк требование оплатить неустойку за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по контракту, гарант переводит требуемую сумму на счет заказчика, а затем в порядке регрессных требований возвращает ее от поставщика.
Используйте бесплатно инструкции от экспертов КонсультантПлюс, чтобы получить деньги от заказчика максимально быстро.
В какие сроки
С 01.07.2019 срок возврата обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ — не больше 30 дней от даты выполнения поставщиком обязательств. Если закупка проводилась с ограничением для субъектов малого предпринимательства по ст. 30 44-ФЗ, то не больше 15 дней. Это закреплено в ч. 27 ст. 34 закона о контрактной системе. Указание на то, в какой срок нужно вернуть по контракту, обязательно прописывают в проекте договора. Отсутствие в госконтракте этого пункта является нарушением ч. 27 ст. 34 44-ФЗ. За это заказчику грозит административная ответственность по ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП.
Если расторгаете сделку по соглашению сторон и срок на возврат обеспечительного платежа при расторжении договора не прописали, то возвращайте в сроки, которые зафиксированы для возврата при полном исполнении обязательств. Этот срок отсчитывают от даты расторжения.
Если в госконтракте этот срок не установлен, то получите деньги в течение 7 дней от даты, когда отправили требования вернуть деньги. Если не потребовали, то вернут в разумный срок. Этот вывод следует из п. 2 ст. 314 ГК.
Получается, что срок привязан только к срокам исполнения госконтракта, а не календарному году, поэтому вот что делать, если на конец года забыли вернуть обеспечение контракта, — возвращайте по общим правилам.
Как возвращают
Деньги возвращаются двумя способами:
Возврат предусматривают в госконтракте, который заключен по итогам закупок, извещение о которых опубликовали в ЕИС после 01.07.2019.
По соглашению сторон это делают и в других соглашениях. Это закреплено в ч. 4 ст. 2 Федерального закона №502-ФЗ от 27.12.2018.
Вернут часть денег, если размер обеспечения уменьшился по ч. 7.2 ст. 96 44-ФЗ и заявили о желании вернуть часть денег. Такое заявление оформляется в письменном виде. Размер уменьшается пропорционально стоимости выполненных обязательств, которые приняты и оплачены по условиям договора.
Такое уменьшение произойдет, только если нет непогашенной неустойки (если она начислялась) и выполнили обязательства в объеме аванса (если он есть). Это указано в ч. 7.3 ст. 96 44-ФЗ.
В ч. 7.1 ст. 96 44-ФЗ указано, что в обязательном порядке уменьшается размер обеспечения в контрактах, которые исполняются поэтапно.
Как написать заявление на возврат
Закон не устанавливает типовой формы, которую обязательно используют как шаблон для заявления. Разрабатывайте его сами в свободной форме на бланке организации. В него включайте:
Вот пример такого документа.
Когда не вернут
В письме Минэкономразвития №Д28и-3143 от 14.11.2016 указано, как вернуть банковскую гарантию после исполнения контракта по 44-ФЗ — никак. Положениями этого закона такой порядок не предусмотрен, возвращаются только деньги.
Эти средства удержат, если нарушили обязательства. Их сумма зависит от условий договора. Если в нем прописано, что из обеспечения удерживаются неустойка (пени, штрафы), причиненные убытки или другие выплаты, то удержат только эти суммы.
До удержания получите претензию, в которой расписано, какие условия нарушили, расчет суммы, которую взыскивают, и возможность ее удержания за счет денег, которые обеспечивают госконтракт.
Если добровольно погасили сумму неустойки по претензии, то денежные средства вернут полностью. Если нет, то удержат требуемую сумму, а то, что осталось, вернут на счет.
В случае, когда в контракте прямо указано, что есть риск удержания обеспечения исполнения контракта в полном объеме, то его удержат полностью.
Может ли заказчик полностью удержать обеспечение контракта?
Давайте посмотрим, что об этом говорит законодательство, как действует заказчик и на чьей стороне арбитраж.
Что говорит закон об удержании обеспечения контракта?
В 44-ФЗ есть статья 96 об обеспечении контракта, но в ней нет правил, по которым заказчик возвращает или удерживает обеспечение «живыми деньгами», если подрядчик нарушил условия контракта. Четко прописаны только два вида финансовой ответственности поставщика, о которых мы писали: пени за просрочку и штраф за ненадлежащее исполнение контракта. Расторгая контракт в одностороннем порядке, заказчик вправе возместить «только фактически понесенный ущерб» (ч. 23 ст. 95 44-ФЗ).
Посмотрим на позицию в Гражданском кодексе. Он разрешает заказчику:
Чтобы избежать спорных ситуаций, заказчик самостоятельно прописывает в контракте условия, по которым он распорядится обеспечением:
Например, заказчик может просто указать срок возврата обеспечения, как в контракте на эту закупку. Или прописать, что будет использовать обеспечение как компенсацию за ненадлежащее исполнение контракта, как в этой закупке.
Как заказчик может распорядиться обеспечением?
Обеспечение вернут полностью
Это происходит, когда контракт:
Обеспечение вернут частично
Условия контракта были нарушены, и заказчик взыскивает пени или неустойку из суммы обеспечения. Если это условие не было прописано в контракте, то действие заказчика можно оспорить в арбитраже.
Обеспечение не вернут
Поставщик может потерять обеспечение полностью в двух случаях:
Если заказчик разрывает контракт и при этом оставляет обеспечение себе, хотя это не прописано в контракте, это повод для поставщика обратиться в суд.
Что делает заказчик, чтобы удержать обеспечение?
Чтобы удержать обеспечение целиком, заказчик должен прописать эту возможность в контракте. Он может забрать деньги:
По соглашению сторон
В этом случае заказчик направляет в адрес поставщика претензию. Поставщик соглашается оплатить неустойку из суммы обеспечения, выполняет контракт и получает оплату по нему. Обеспечение остается у заказчика.
Через суд
Судебная практика по этому вопросу неоднозначна. О том, как обращаться в суд, мы писали. Обратите внимание, что с 1 января 2017 суды принимают иски в электронном виде через систему «Мой арбитр». Подписывать документы нужно квалифицированной электронной подписью.
Некоторые судьи признают недействительным условие, по которому поставщик теряет обеспечение, не исполнив обязательства. Например, в постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 ноября 2014 № 17АП-13071/14 сказано, что пункт контракта, по которому заказчик полностью удерживает обеспечение «противоречит правовой природе института обеспечения исполнения контрактных обязательств, не отвечает принципам равенства участников гражданско-правовых отношений, сбалансированности мер ответственности сторон одного контракта, не соответствует целям размещения заказов для государственных и муниципальных нужд, а также допускает возможность применения двойной меры ответственности за одно и то же нарушение, что недопустимо».
Другие судьи встают на сторону заказчика на основании того, что это условие было прописано в контракте и обе стороны под ними подписались.
Как заказчик вносит поставщика в РНП?
Мы писали о ситуациях, когда есть риск попасть в РНП. В этой статье остановимся на том, как заказчик поступает с поставщиком, с которым расторгает контракт в одностороннем порядке или по решению суда.
Возможность расторгнуть контракт по инициативе одной из сторон должна быть прописана в контракте. В этом случае заказчик уведомляет поставщика в течение трех рабочих дней о том, что хочет р асторгнуть контракт (ч. 12, 20 ст. 95 44-ФЗ). Решение заказчик размещает в ЕИС и дублирует поставщику: заказным письмом или через электронную почту.
У поставщика есть десять дней, чтобы устранить нарушения. Если он этого не сделал, то решение вступает в силу (ч. 13 ст. 95). После этого заказчик отправляет информацию о расторжении в РНП. Для заказчика передача данных в реестр — обязанность. Если есть основание включить поставщика в реестр, а заказчик этого не сделает, его ждет штраф.
Не позже трех рабочих дней с момента, когда контракт расторгнут, заказчик отправляет в ФАС сведения о поставщике. Это можно сделать через ЕИС, бумажным или электронным письмом. Заказчик подписывает документ собственноручно или квалифицированной электронной подписью.
В письме заказчик указывает:
За 10 дней ФАС проверяет все документы и факты нарушений и еще за 3 дня включает поставщика в реестр. Это решение поставщик может оспорить в суде, если у него есть доказательства, что он нарушил контракт ненамеренно.
Какие выводы можно сделать?
Ответим на вопросы
Возвращаем обеспечение контракта по 44 ФЗ
Если исполнение контракта обеспечивается деньгами, важно понимать порядок и сроки их возврата, ведь средства могут понадобиться, например, для участия в другой процедуре. Разберемся в этом вопросе и дадим образец письма на возврат обеспечения контракта.
Один из вопросов, которыми задаются поставщики, когда заключают договор с обязательством предоставить обеспечение его исполнения, — вопрос о получении назад денежных средств, которые вносят в качестве гарантии. Возврат обеспечения исполнения контракта по 44 ФЗ обязательно указывается заказчиком в проекте договора, а также и в самом указанном соглашении.
Когда и в какие сроки можно вернуть обеспечение
Когда встает вопрос о возврате обеспечения контракта по 44 ФЗ, сроки получения денег — первый вопрос, который встает перед поставщиком. Сроки определяет заказчик исходя из того, когда поставщик исполнит все обязательства по договору. Фактически момент исполнения соглашения наступает тогда, когда стороны подписывают акт выполненных работ. При этом может встать вопрос об исполнении гарантийных обязательств, если таковые имеются в соответствии с условиями соглашения. Однако это не означает, что деньги будут находиться у заказчика до момента окончания гарантийных обязательств.
Необходимо обратить внимание, что у исполнителя есть возможность постепенно возвращать деньги, которые были внесены в качестве поручительства. Такое право предусмотрено статьей 96 Закона о контрактной системе в сфере закупок. Поставщик может уменьшить размер обеспечения пропорционально выполненным обязательствам по договору, то есть получить часть денежных средств еще до того, как договор полностью исполнен. При этом важным обстоятельством является то, что возможно выбрать иной способ поручительства и, например, вместо денежных средств, предоставить банковскую гарантию.
Как вернуть деньги
Итак, рассмотрим подробнее, что необходимо сделать для получения обратно так называемой гарантии по договору, которая была перечислена заказчику. Как правило, алгоритм действий оговорен в соглашении сторон.
В первую очередь необходимо направить в адрес заказчика письмо с просьбой о перечислении суммы и указанием реквизитов для такого перечисления. В случае, если заказчик не вернул денежные средства в срок, в любом контракте указаны штрафные санкции, которые применимы к обеим сторонам указанного соглашения. Если деньги не получены, поставщик вправе обратиться в суд с требованием о возврате.
Однако возможны случаи, когда заказчик вправе не возвращать внесенную сумму. К таковым можно отнести неисполнение обязательств по указанному соглашению поставщиком. При этом контрагент вправе инициировать расторжение контракта, как следствие, сумма гарантии просто не возвращается. Если же подтверждение добросовестности осуществлялось путем предоставления банковской гарантии, то банк выплачивает контрагенту положенную сумму, а далее взыскивает ее с поставщика.
Образец заявления на возврат обеспечения исполнения контракта
Закон не устанавливает требований к содержанию или оформлению. Его можно составить в свободной форме на бланке организации. Письмо о возврате поручительства должно содержать:
Ниже представлен образец письма о возврате обеспечения исполнения контракта.