На основании чего действует коммерческий представитель
Статья 184 ГК РФ. Коммерческое представительство (действующая редакция)
1. Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.
2. Одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон, а также в других случаях, предусмотренных законом. Если коммерческий представитель действует на организованных торгах, предполагается, поскольку не доказано иное, что представляемый согласен на одновременное представительство таким представителем другой стороны или других сторон.
3. Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами.
Комментарий к ст. 184 ГК РФ
1. Некоторым изменениям подверглась ст. 184 ГК РФ, посвященная коммерческому представительству. Как и в ранее действовавшей редакции этой статьи, коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.
Институт представительства существует в комплексе с такими договорами, как договор поручения, агентирования, комиссии и др.
В ранее действовавшей редакции комментируемой статьи содержалось положение о том, что коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя. Однако в новой редакции указанной статьи этого положения нет. Очевидно, это обусловлено тем, что в гражданское законодательство ранее был введен принцип добросовестности (ст. 1), который предполагает, что все участники гражданского оборота (в том числе и коммерческие представители) будут придерживаться этого принципа. Таким образом, понятие заботливости обычного предпринимателя охватывается указанным принципом и необходимости два раза указывать одно и то же нет.
2. Согласно п. 2 комментируемой статьи одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон, а также в других случаях, предусмотренных законом. При этом, если коммерческий представитель действует на организованных торгах, предполагается, поскольку не доказано иное, что представляемый согласен на одновременное представительство таким представителем другой стороны или других сторон.
Таким образом, коммерческий представитель при совершении сделки в одно и то же время может представлять обе ее стороны: продавца и покупателя, подрядчика и заказчика, арендатора и арендодателя, заимодавца и заемщика и т.п., при условии что обе стороны совершаемой сделки предоставили коммерческому представителю полномочия представительствовать от имени обеих сторон в одной и той же сделке либо такая возможность предусмотрена законом.
При этом законодатель впервые ввел правило, согласно которому при организованных торгах действует презумпция согласия обеих сторон сделки на то, чтобы одно и то же лицо представляло их интересы. Следует отметить, что деятельность организованных торгов регулируется Федеральным законом от 21 ноября 2011 г. N 325-ФЗ «Об организованных торгах», который был принят в целях создания единой системы регулирования деятельности бирж и иных организаторов торговли по проведению организованных торгов. Этот Закон ввел единые правила, регулирующие деятельность товарных, фондовых и валютных бирж.
3. Примером особенностей коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности могут служить положения п. 2.1 ст. 3 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 3 июля 2016 г.), согласно которому, «если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, брокер вправе совершать сделки с ценными бумагами и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, одновременно являясь коммерческим представителем разных сторон в сделке, в том числе не являющихся предпринимателями».
Соответствующие положения, регулирующие коммерческое представительство, есть в следующих правовых актах:
— ФЗ от 21.11.2011 N 325-ФЗ «Об организованных торгах»;
— ФЗ от 07.02.2011 N 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»;
— Закон РФ от 27.11.1992 N 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»;
— ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;
— ФЗ от 27.11.2010 N 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации».
Энциклопедия решений. Коммерческое представительство
— применяется только в сфере предпринимательской деятельности: коммерческим представителем может быть только лицо (физическое или юридическое), осуществляющее предпринимательскую деятельность, коммерческий представитель выступает от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК РФ);
— допустимость одновременного коммерческого представительства разных сторон в сделке с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законом. При этом, если коммерческий представитель действует на организованных торгах, предполагается, поскольку не доказано иное, что представляемый согласен на одновременное представительство таким представителем другой стороны или других сторон (п. 2 ст. 184 ГК РФ).
Законом и иными правовыми актами могут быть установлены особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 184 ГК РФ).
Коммерческий представитель наделен более широкими правами по сравнению с поверенным. Так, коммерческий представитель вправе отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором поручения (п. 3 ст. 973 ГК РФ).
Также коммерческому представителю предоставлено право удерживать в соответствии со ст. 359 ГК РФ находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения (п. 3 ст. 972 ГК РФ).
Гражданским кодексом РФ установлен особый порядок прекращения договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя. Поскольку досрочное расторжение договора может причинить другой стороне значительные убытки, сторона, отказывающаяся от договора, должна уведомить об этом контрагента не позднее чем за 30 дней (п. 3 ст. 977 ГК РФ). При этом контрагент имеет право требовать возмещения убытков, причиненных ему прекращением договора (п. 3 ст. 978 ГК РФ).
Особенности коммерческого представительства: теория и практика
В гражданском законодательстве под «коммерческим представительством» понимается особый вид профессиональной предпринимательской деятельности, основанный на постоянной и самостоятельной деятельности по представительству предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.
Предметом статьи выступает исследование договорных правоотношений в рамках коммерческого представительства в гражданском праве России. В статье рассматриваются теоретические подходы к выявлению природы коммерческого представительства, исследуются правовые нормы, регулирующие данные правоотношения в части договорного права, а также анализируется судебная практика в данной сфере.
Практическая потребность коммерческого представительства объясняется тем, что вопрос о простоте, надежности, быстроте совершения коммерческих операций с помощью других лиц часто является необходимым элементом успеха. Вопрос о предмете деятельности такого представителя является дискуссионным, а поэтому заслуживает пристального внимания.
В юридической литературе уже несколько столетий ведутся споры о выявлении точных определений понятий «представительство и представитель». Хочется выделить позицию Рясенцева В.А., наиболее авторитетного отечественного ученого-цивилиста по данной проблематике. С его точки зрения представительством является «совершение лицом правомерных действий от имени другого лица (представляемого) в пределах полномочия, порождающие юридические последствия непосредственно у представляемого», а представитель – «лицо, которое своими дозволенными действиями от имени другого лица (представляемого) непосредственно порождает для него юридические последствия»[1]. Отмечается, что данные определения наиболее универсальные. Рясенцев В.А. утверждает, что структура правовых связей, складывающаяся при представительстве, включает три группы отношений: 1) отношения между представляемым и представителем; 2) отношения между представителем и третьим лицом; 3) отношения между представляемым и третьим лицом. Первые же две группы отражают две стороны представительства: внутреннюю (между представителем и представляемым), которая определяет факт приобретения представителем полномочий и их объем, и внешнюю (между представителем и третьими лицами), которая составляет собственно представительство в рамках определенных полномочий. Третья группа отношений в состав представительства не входит, а является результатом осуществления представительства. Содержанием правоотношений представительства являются права и обязанности участников этих правоотношений.
В Гражданском кодексе Российской Федерации предусмотрены ряд договорных конструкций для представления интересов лица без его личного участия, именуемые в науке гражданского права как «посреднические договоры». К таким договорам относятся: 1) поручение (Глава 49 ГК РФ); 2) комиссии (Глава 51 ГК РФ); 3) агентирование (Глава 52 ГК РФ). Особое положение занимает «коммерческое представительство».
Следует отметить, что в российском гражданском законодательстве институт коммерческого представительства недостаточно разработан. Если обратиться к Гражданскому кодексу РФ, то такой важный институт гражданского права упоминается всего в 5-ти статьях: ст. 184, пп. 1, 3 ст. 972, п. 3 ст. 973, п. 3 ст. 977 и пп. 2, 3 ст. 978 ГК РФ. Более того, лишь одна из них (ст. 184 ГК РФ) посвящена полностью коммерческому представительству. В этой статье законодатель сформулировал только общие положения. Нельзя не отметить, что определение, данное законодателем, достаточно узкое. Коммерческим представителем признается «лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности».
Таким представителем является независимое от представляемого лицо, для которого осуществление представительских функций является единственным либо одним из основных видов профессиональной деятельности. Подчеркнем, что не являются коммерческими представителями работники предпринимателя (коммерческой организации, индивидуального предпринимателя), действующие на основании доверенности, выданной предпринимателем. В этой связи в юридической литературе различают понятия «коммерческое представительство» и «представительство в коммерческих отношениях». Последнее понятие более широкое, включающее в себя как коммерческое представительство, так и иные случаи представительства в коммерческих отношениях, в частности вышеуказанное представительство работником предпринимателя[2].
В рамках коммерческого представительства стороны заключают между собой договор поручения, закрепленный в п. 1 ст. 971 ГК РФ, в силу которого поверенный (коммерческий представитель) обязуется совершить от имени и за счет доверителя (предпринимателя) определенные юридические действия.
Определенную схожесть данных правоотношений можно найти с агентированием и комиссии. Следует разграничить данные договорные конструкции, выделить предмет указанных договоров.
Так, по договору поручения исполнитель совершает юридически значимые действия. Фактические же действия в договоре поручения возможны, но не носят самостоятельный характер, осуществляются исключительно для достижения определенных юридических действий. Например, телефонные звонки коммерческого представителя с целью уточнения условий акцепта не носят самостоятельный характер.
Иная ситуация складывается с агентским договором. Согласно п. 1 ст. 1005 ГК РФ одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершить по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. Следовательно, фактические действия в договоре агентирования обязательны и носят самостоятельный характер. Такие действия не влекут юридических последствий. Например, агент обязуется продать товар на определенной территории. Это будет подразумевать не только заключения договоров купли-продажи, но и совершения иных действий: проведения мероприятий по изучению и освоению рынка, организацию рекламной компании и т.п.
Договор комиссии нельзя отнести к коммерческому представительству, так как в силу п. 1 ст. 991 ГК РФ одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. С одной стороны, предметы совпадают: заключение договоров. Но с другой стороны, нарушается главное требование к поверенному: он должен выступать от имени доверителя, а не своего.
Тем не менее, согласно ст. 1011 ГК РФ к отношениям, вытекающим из агентского договора, применяются правила, предусмотренные нормами о поручении и комиссии соответственно, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям Главы 52 ГК РФ и существу агентского договора.
В судебной практике отмечается, что по правовой природе коммерческое представительство представляет собой организационный договор, по условиям которого доверитель и коммерческий представитель договариваются об основных принципах их внутренних взаимоотношений, объеме функций, осуществляемых представителем в интересах доверителя, порядке исчисления и уплаты его вознаграждения, иных условиях в зависимости от вида представительства. Нормами закона не установлен запрет на принятие представителем дополнительных обязательств[8].
Стоит отметить подходов судов, что отсутствие договора или недоказанность его заключения может привезти к отказу в удовлетворении требования о возврате вознаграждения, которое получил коммерческий представитель и при этом не исполнил свое обязательство перед доверителем[9].
Выступая в роли профессиональных участников экономической деятельности, коммерческие представители и доверители (предприниматели) обладают дополнительными правами и обязанностями, закрепленными в ст. 184 и Главе 49 Гражданского кодекса РФ.
Нельзя не упомянуть виды коммерческого представительства и сферы его применения. В соответствии с п. 3 ст. 184 ГК РФ особенности представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами.
Лицами, которыми могут признаваться коммерческими представителями, являются: брокер, экспедитор, страховой агент и брокер, морской агент и брокер, таможенный представитель и др.
Например, согласно п. 2.1 ст. 3 от 22.06.1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» брокер вправе совершать сделки с ценными бумагами и заключать договоры, одновременно являясь коммерческим представителем разных сторон в сделке, в том числе не являющихся предпринимателями, если такие действия предусмотрены договором.
Стоит отметить транспортно-экспедиционную деятельность, которая распространена в сфере малого и среднего бизнеса. Транспортная экспедиция регулируется: Гражданским кодексом РФ, ФЗ от 30.06.2003 г. N 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности», Постановлением Правительства РФ от 08.09.2006 г. N 554 «Об утверждении Правил транспортно-экспедиционной деятельности».
Нормативная юридическая конструкция коммерческого представительства в транспортно-экспедиционную деятельности выражается в следующем:
Следует обратить внимание на наиболее распространенное заблуждение среди предпринимателей-экспедиторов. Заявитель в рамках договора коммерческого представительства не имеет права и полномочий на оказание транспортно-экспедиторских услуг, а только заключает сделки от имени и в интересах представляемых компаний, не являясь фактически исполнителем по ним. Так, в судебной практике отмечается, что такое лицо в рамках договора коммерческого представительства не имеет права и полномочий на организацию работ по перегрузке тяжеловесных экспортных грузов, оно может только заключать сделки от имени и в интересах представляемой стивидорной (осуществляющей погрузку и разгрузку судов) компании[11].
Обобщая юридическую литературу, можно отметить, что ученые-цивилисты придерживаются разных позиций к определению правовой природы отношений коммерческого представительства и по поводу дальнейших путей развития указанного правового субинститута. Условно их можно разделить на две большие группы. Представители первой группы считают, что договор коммерческого представительства должен рассматриваться как самостоятельный, который не может быть сведен к договору поручения или иному посредническому договору (В.Н. Белов, Б.Д. Завидов, Б.И. Синецкий, Е.А. Суханов); представители второй группы не признают самостоятельный характер договора коммерческого представительства и рассматривают коммерческого представителя как поверенного, но обладающего специфическими признаками (Е.А. Абросимова, М.И. Брагинский, Г.Н. Буднева, И.Г. Вахнин, Г.Б. Леонова, З.Т. Новичкова, Б.И. Пугинский)[12].
Нельзя не отметить, что приведенные выше аргументы имеют как сильные стороны, так и слабые. Однако, законодатель исходит из того, что коммерческое представительство является видом поручения. В правоприменительной практике следует обращаться к данной позиции, которая была закреплена в Гражданском кодексе РФ.
Обращаясь к Гражданскому кодексу РФ, можно заметить ряд идейных противоречий, которые затрудняют и ограничивают правоприменительную практику в области прямого представительства, основанное на договоре поручения. Согласно ст. 971 ГК РФ, предметом договора поручения является осуществление поверенным определенных юридических действий, т.е. таких действий, которые устанавливают права и обязанности для доверителя. Формулировка «определенные юридические действия» может достаточно широко трактоваться. По общему правилу такие юридические действия устанавливаются в доверенности и/или договоре, если иное не предусмотрено в законе. Согласно ст. 8 ГК РФ, они включают в себя как заключение сделок, так и иные юридические действия. Согласно п. 1 ст. 972 ГК РФ, предметом договора поручения могут выступать осуществление одной или обеими сторонами предпринимательской деятельностью, т.е. широких юридических действий в хозяйственной сфере. Несмотря на то, что законодатель не сформулировал определение договора коммерческого представительства, обращаясь к п. 1 ст. 184 ГК РФ, предмет такого договора выступает исключительно деятельность по заключению сделки. Известно, что в современных рыночных условиях ведение предпринимательства не ограничивается одним только заключением договоров. К таким действиям можно отнести совершение действий по самозащите прав, которые могут носить не фактический, а юридический характер, но не быть сделками. Например, обращение в органы местного самоуправления с требованием об отмене нормативного акта, препятствующего использованию земельного участка, который принадлежит доверителю и является предметом коммерческого договора аренды с третьим лицом. Будет ли поверенный выступать в качестве коммерческого представителя, если он реализует данные ему полномочия доверителем в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 972 ГК РФ?
Для устранения противоречий и придачи институту коммерческого представительства всеобъемлющего характера в предпринимательской сфере, необходимо внести изменение в п. 1 ст. 184 ГК РФ, изложив ее так: «Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении договоров и осуществлении иных юридических действий ими в сфере предпринимательской деятельности». Вопрос о дальнейшей редакции гражданского законодательства требует тщательного исследования.
[1] Рясенцев В.И. Т 1. Представительство в советском гражданском праве. М., 1948. – С. 129-130.
[3] Постановление ФАС Московского округа от 30 июля 2014 г. N Ф05-6455/14 по делу N А40-98054/2013.
[4] Постановление ФАС Центрального округа от 11 августа 2011 г. по делу N А35-10314/2010.
[5] Рясенцев В.И. Т 2. Представительство в советском гражданском праве. М., 1948. – С. 14-16, 20-21.
[6] Егоров А.В. Реформа представительства. Двенадцать новых правил для участников оборота // Арбитражная практика. 2014. № 4. С. 47.
[7] Постановление ФАС Поволжского округа от 6 апреля 2011 г. по делу N А55-18455/2008.
[8] Постановление ФАС Московского округа от 03.12.2013 N Ф05-13384/2012 по делу N А40-86877/12-9-842.
[9] Апелляционное определение Московского городского суда от 22.09.2015 по делу N 33-34705/2015.
[10] Овчаренко М.Д. Актуальные вопросы практического применения коммерческого представительства в отдельных областях предпринимательской деятельности // Право и экономика. 2013. N 9.
[11] Постановление ФАС Московского округа от 10.02.2011 N КА-А40/18048-10 по делу N А40-5572/10-20-75.
[12] Овчаренко М.Д. Коммерческое представительство в гражданском праве: основные виды и регуляторы. М., 2014. – С. 74-94.
На основании чего действует коммерческий представитель
ГК РФ Статья 182. Представительство
Позиции высших судов по ст. 182 ГК РФ >>>
1. Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.
Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).
2. Не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени, лица, лишь передающие выраженную в надлежащей форме волю другого лица, а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок.
(в ред. Федерального закона от 07.05.2013 N 100-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
3. Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Сделка, которая совершена с нарушением правил, установленных в абзаце первом настоящего пункта, и на которую представляемый не дал согласия, может быть признана судом недействительной по иску представляемого, если она нарушает его интересы. Нарушение интересов представляемого предполагается, если не доказано иное.
(п. 3 в ред. Федерального закона от 07.05.2013 N 100-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
4. Не допускается совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в законе.
Договор агентирования: индивидуальный предприниматель – торговый представитель в регионе
Виталий Семенихин,
руководитель «Экспертбюро Семенихина»
Услуги торговых представителей сегодня чрезвычайно популярны и пользуются повышенным спросом. Так как при оказании таких услуг издержки невелики, а личные качества и опыт имеют определяющее значение, то таким бизнесом чаще всего занимаются индивидуальные предприниматели. Об особенностях заключения договора агентирования, а также о налогообложении доходов индивидуального предпринимателя — торгового представителя в регионе расскажет настоящая статья.
Коммерсанты-посредники могут оказывать свои услуги другим участникам хозяйственного оборота на основании договоров поручения, комиссионного соглашения, агентирования.
В силу того, что темой нашей статьи является деятельность торгового представителя, то понятно, что продажа товаров на региональном рынке может осуществляться либо на основе дистрибьюторского договора, либо посреднического соглашения — комиссии или агентирования.
Так как российское гражданское право не предусматривает самостоятельной конструкции дистрибьюторского договора, то на практике фирмы-производители, имеющие своих торговых представителей в регионах, используют для этих целей агентский договор.
О том, что услуги торгового представителя могут оказываться на основании агентского договора, говорят и суды, на что, в частности, указывает Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 19.04.2005 по делу № Ф08-1395/2005.
Отметим, что гражданско-правовым основам агентского договора посвящена глава 52 «Агентирование» части второй ГК РФ.
Из правил указанной главы гражданского законодательства вытекает, что сторонами договора агентирования являются принципал и агент. Причем агент всегда действует за счет принципала, но при этом может выступать как от своего имени, так и от имени принципала (ст. 1005 ГК РФ).
Предметом агентского договора является совершение агентом юридических и иных действий, т. е. агент может не только совершать сделки по купле-продаже, но и представлять интересы принципала в суде, осуществлять поиск контрагентов на наиболее выгодных условиях, организовывать и проводить от имени принципала какие-либо мероприятия, например, переговоры, выставки и т. д.
Права и обязанности сторон агентского договора по сделкам, совершенным агентом с третьими лицами, зависят от того, от чьего имени выступает агент.
Если сделка с третьим лицом совершена агентом от своего имени и за счет принципала, то приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению.
Если сделка с третьим лицом совершена агентом от имени и за счет принципала, то права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
Из ст. 1011 ГК РФ следует, что:
• если агент действует от своего имени и за счет принципала, то к такому агентскому договору применяются правила о договоре комиссии (гл. 51 «Комиссия» ГК РФ);
• если агент выступает от имени и за счет принципала, то к такому агентскому договору применяются правила о договоре поручения (гл. 49 «Поручение» ГК РФ).
Вместе с тем правила о договоре комиссии и договоре поручения применяются к агентскому договору только при условии, что они не противоречат положениям гл. 52 ГК РФ или самому существу агентского договора.
Кроме того, обращаем внимание на то, что к агентскому договору по схеме договора поручения применяются общие нормы о представительстве, регламентированные гл. 10 «Представительство. Доверенность» ГК РФ.
Несмотря на то, что к агентскому договору могут применяться правила о договоре комиссии или поручения, он обладает рядом специфических признаков, позволяющих рассматривать его как самостоятельный гражданско-правовой договор.
Поэтому агент при исполнении договора агентирования, в первую очередь, должен руководствоваться специальными нормами, установленными гл. 52 ГК РФ.
Агентский договор является двухсторонним, а значит, и консенсуальным, который, как известно, признается заключенным только при согласовании сторонами всех существенных условий.
Глава 52 ГК РФ к существенным условиям агентского договора фактически относит только сам предмет договора, поэтому отсутствие в договоре иных условий не влечет признание договора агентирования незаключенным.
В силу п. 3 ст. 432 ГК РФ сторона, которая полностью или частично приняла исполнение по договору либо другим образом подтвердила его действие, не вправе требовать признания договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности.
Применительно к договору агентирования это означает, что если принципал принял исполнение по агентскому договору, но не рассчитался с агентом, то при взыскании с него задолженности в судебном порядке, его заявления насчет не заключенности договора, будут расценены судом как попытка избежать ответственности за нарушение своих договорных обязательств по оплате услуг посредника.
Договор агентирования может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока действия, что установлено в п. 3 ст. 1005 ГК РФ.
В условиях срочного договора агентирования ни одна из его сторон не может расторгнуть договор в одностороннем порядке (ст. 1010 ГК РФ). Кстати, именно это отличает агентский договор от договоров комиссии и поручения.
В агентском договоре стороны могут предусмотреть, что агент вправе совершать только определенные виды сделок и иных действий. В то же время принципал может предоставить агенту и общие полномочия, позволяющие агенту совершать любые сделки в интересах принципала, включив данное условие в письменный текст договора.
Однако в этом случае, согласно п. 2 ст. 1005 ГК РФ, принципал не вправе отказаться от прав и обязанностей, возникающих у него по таким сделкам с третьими лицами, если только не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении прав агента.
Агент оказывает услуги принципалу на возмездной основе. Это следует из ст. 1006 ГК РФ. При этом размер и порядок выплаты вознаграждения определяется соглашением сторон.
Если в агентском договоре размер агентского вознаграждения не предусмотрен и не может быть определен исходя из условий договора, то размер вознаграждения определяется из сумм, которые при сравнимых обстоятельствах взимаются за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424
ГК РФ).
Если же договором не определен порядок уплаты агентского вознаграждения, то в силу ст. 1006 ГК РФ, принципал обязан выплатить вознаграждение в течение недели с момента представления агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.
Если стороны агентского договора предусмотрели в договоре условие о начислении процентов, предусмотренных ст. 317.1 ГК РФ, то при невыплате вознаграждения принципалом агент помимо процентов, взимаемых в соответствии со ст. 395 ГК РФ, вправе рассчитывать и на проценты, в соответствии со ст. 317.1 ГК РФ.
Это подтверждает и Минфин России в Письме Минфина России от 24.03.2017 № 03-07-11/17144.
В п. 53 Постановления Пленума ВC РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» сказано, что в отличие от процентов, предусмотренных п. 1 ст. 395 ГК РФ, законные проценты, установленные ст. 317.1 ГК РФ, не являются мерой ответственности, а представляют собой плату за пользование денежными средствами.
В связи с этим при разрешении споров о взыскании процентов суду необходимо установить, является требование истца об уплате процентов требованием платы за пользование денежными средствами, либо требование заявлено о применении ответственности за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства.
Начисление с начала просрочки процентов по ст. 395 ГК РФ не влияет на начисление процентов по ст. 317.1 ГК РФ.
Размер законных процентов, если иное не предусмотрено самим договором, определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды.
Для справки: с 17.12.2018 ключевая ставка Банка России составляет 7,75% (Информация Банка России от 14.12.2018 «Банк России принял решение повысить ключевую ставку на 0,25 процентного пункта, до 7,75% годовых»).
Согласно ст. 1007 ГК РФ принципал и агент могут установить в агентском договоре ограничения прав в отношении друг друга.
Так, в агентском договоре может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.
В отношении агента договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.
Нужно сказать, что это правило всегда содержится в договоре с региональным торговым представителем.
Гражданское законодательство запрещает включать в агентский договор условия о том, что агент имеет право оказывать свои услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков), или покупателям (заказчикам), находящимся или проживающим на определенной в договоре территории. Подобные условия договора агентирования являются ничтожными (п. 3 ст. 1007 ГК РФ).
В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором (ст. 1008 ГК РФ). При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора.
Так как агент действует в интересах принципала и за его счет, то помимо уплаты вознаграждения, принципал обязан возместить агенту все затраты, осуществленные им при выполнении агентского поручения (ст. 975 ГК РФ, 1001 ГК РФ). По общему правилу не возмещаются только расходы на хранение, однако в силу того, что данная норма ГК РФ является диспозитивной, стороны могут предусмотреть и иное в агентском договоре.
Если принципал имеет какие-либо возражения по отчету агента, то он должен сообщить об этом последнему в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).
В силу п. 1 ст. 1009 ГК РФ, если иное не предусмотрено агентским договором, агент вправе заключить субагентский договор с другим лицом, при этом ответственность за действия субагента перед принципалом несет он сам. В агентском договоре может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора.
В то же время следует заметить, что полномочия субагента значительно уже, чем у агента. Так, на основании п. 2 ст. 1009 ГК РФ субагент не вправе заключать сделки с третьими лицами от имени лица, являющегося принципалом по агентскому договору.
Такая возможность может быть им реализована только в порядке исключения, когда агент передает исполнение поручения субагенту в порядке передоверия (ст. 187 ГК РФ).
Порядок и последствия такого передоверия установлены ст. 976 ГК РФ.
Так как услуги торгового представителя обычно связаны со сбытом продукции определенного вида на определенной территории, то понятно, что применяется агентский договор по типу договора комиссии.
Приведем пример оформления такого договора.
Нужно сказать, что индивидуальные предприниматели — торговые представители обычно используют упрощенную систему налогообложения. Причем в качестве объекта налогообложения они могут применять либо доходы, либо доходы, уменьшенные на величину расходов.
В первом случае налогообложение доходов производится по общей ставке 6%, а во втором — общая ставка налога составляет уже 15%. При этом Законами субъектов РФ могут быть установлены дифференцированные налоговые ставки (в первом случае от 1 до 6%, во-втором — от 5 до 15%) в зависимости от категорий налогоплательщиков (ст. 346.20 НК РФ).
В отличие от дистрибьютора, работающего на основании договора купли-продажи, у коммерсанта, действующего на основе агентского соглашения, налогооблагаемым доходом признается лишь сумма вознаграждения, уплачиваемого ему производителем товара за оказанные посреднические услуги по его реализации на определенной территории.
Статьей 346.15 НК РФ определено, что при определении объекта налогообложения предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, учитывают доходы, определяемые в порядке, установленном п. п. 1 и 2 ст. 248 НК РФ. При этом не учитываются доходы, указанные в ст. 251 НК РФ.
В отношении посредников ст. 251 НК РФ содержит специальную норму, согласно которой у агента не признаются налогооблагаемым доходом доходы в виде имущества (в том числе денежные средства) поступившего ему в связи с исполнением агентского соглашения, а также в счет возмещения затрат, произведенных агентом в интересах принципала.
При этом прямо отмечено, что к указанным доходам не относится агентское вознаграждение (подп. 9 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Таким образом, доходом индивидуального предпринимателя-агента, применяющего упрощенную систему налогообложения, является исключительно агентское вознаграждение, а не общая сумма средств, полученных от покупателя товара.
Кстати, это подтверждает и Минфин России в Письмах от 19.05.2014 № 03-11-06/2/23461, от 07.04.2014 № 03-11-06/2/15449, от 09.09.2013 № 03-11-11/53640 и в других.